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两罪不能同侦、 同真

收藏 分享 2011-6-23 11:30| 发布者: lygls| 查看数: 3364| 评论数: 0

摘要: ——孟大海非法拘禁、故意伤害案 被告人:孟大海,男,1970年10月4日生,汉族,东海县人,大学本科文化,中共党员,时任东海县平明镇计划生育助理。 辩护人:顾壹心,江苏田湾律师事务所律师。 2001年10月22日,东 ...

 

——孟大海非法拘禁、故意伤害案

 

被告人:孟大海,男,1970104日生,汉族,东海县人,大学本科文化,中共党员,时任东海县平明镇计划生育助理。

辩护人:顾壹心,江苏田湾律师事务所律师。

 

20011022日,东海县人民检察院以东检刑诉字【2001】第329号起诉书指控:20012月,东海县平明镇组织人员对本镇未交计划生育超生罚款的人员进行清理,被告人孟大海任该镇河南片组长,22814时许,在被告人孟大海的安排下,小街村未交罚款的超生户邱福兰被带到渔林村村部“人口学校”房内看管,3214时许,邱福兰丈夫王成持小街村支部出具的罚款已交证明,找正在小街村的孟大海要求放人,因孟大海不同意并将证明撕毁,王成便与孟大海发生争执,并朝孟大海右眼部捣了一拳(经法医鉴定属轻微伤),王成被人拉走离开村部。随后孟大海从小街村返回渔林村,指使他人把邱福兰从“人口学校”房内带到另一房间内,孟大海对邱福兰殴打,并指使他人殴打邱福兰,孟大海将邱福兰尾骨踢骨折,经法医鉴定属轻伤。该院认为,被告人孟大海身为国家机关工作人员,利用职权非法拘禁他人,并殴打致轻伤,造成很坏影响,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第238条第14款,构成非法拘禁罪。

同年1210日,东海县人民检察院提出补充起诉书,称:20013214时许,被告人孟大海与王成因是否释放被看管的王成妻子邱福兰发生争执,孟大海被王成殴打后,从平明镇小街村返回看管超生户的渔林村,指使他人把邱福兰从“人口学校”房内带到另一房间内进行殴打,孟大海将邱福兰尾骨踢骨折,经法医鉴定属轻伤。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第234条第1款、第69条,构成故意伤害罪,应数罪并罚。

同年119日,受害人提出刑事附带民事诉状,诉请东海县人民法院:1、依法追究孟大海刑事责任,一定要判实刑;2、赔偿原告人医疗费、误工费、营养费、法医鉴定费等共144367.00元;3、由被告承担一切诉讼费用。

 

20011018日,江苏田湾律师事务所接受孟大海的委托,指派顾壹心律师担任孟大海的刑事辩护人和民事代理人。同年1114日和次年24日,东海县人民法院先后两次公开开庭审理了本案。顾壹心律师认为孟大海无罪,既不应承担刑事责任,也不应承担民事责任,理由是:

一、 关于非法拘禁罪

非法拘禁罪是故意犯罪,只有明知他人被非法拘禁而拘禁之的行为才构成非法拘禁罪。在本案中,假设邱福兰确实被非法拘禁了,那么要孟大海对此承担责任的前提是,孟大海必须有亲自或指使他人非法拘禁邱福兰的行为。假如孟大海知道邱福兰被带至渔林村,孟大海未必构成非法拘禁罪;假如孟大海不知道邱福兰被带至渔林村,那么孟大海就绝对不构成非法拘禁罪。因此,孟大海是否知道邱福兰被带至渔林村是本案的关键情节之一。我们知道,按名单带人,是“计生办”下乡带人时,孟大海的要求。既是这样,名单上是否有邱福兰的名字又成了孟大海是否知情的关键。有两份名单,一份是由平明镇分管计划生育的人武部长王新民控制的,另一份是由孟大海交给卞华清保管的。卞华清的名单现已由辩方递交法庭,上面既无邱福兰,也无邱夫王成。王新民的名单现已被公诉机关搜走,公诉人只需将此名单递交法庭,即可使真相大白。可是公诉人拒不提供,却让若干证人出证,通过逻辑推理的办法来论证名单上包括邱福兰,这不是很奇怪的事吗?然而,公诉人所提供的所有证人,除了利害关系人许连山称名单上有王成外,没有任何一个人见过名单上有王成或邱福兰。那么许连山为什么要如此说呢?原来带邱福兰是许连山临时作出的决定,如果名单上没有,许就应对此负责。没有证据证明名单上有邱福兰,那么就应当推定名单上没有邱福兰。当许连山等人将名单上没有的邱福兰带至渔林村后,没有人说许连山等人曾向孟大海汇报过他们带了一个名叫邱福兰的人,那么就应当推定孟大海不知道有邱福兰这个人。既然孟大海不知道渔林村留了一个叫邱福兰的人,那么又怎能让孟大海对“非法拘禁”邱福兰承担责任呢?

二、 关于故意伤害罪

(一)两罪不能一侦

根据五部、院、委《关于刑事诉讼法实施若干问题的规定》第1条的规定,国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁罪的侦查由检察机关管辖,故意伤害罪的侦查由公安机关管辖;该条还特别强调,“任何不符合刑事诉讼法关于案件管辖之规定的文件一律无效”。该规定第6条进一步指出:“人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件,应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。……如果主罪属于人民检察院管辖,由人民检察院为主侦查,公安机关予以配合”。请问,公诉机关将“伤害罪”移送公安机关了吗?让公安机关协助侦查了吗?显然没有,因此本案的侦查程序非法。公诉人说她是在发现漏罪时才追诉的,可是未经公安机关侦查的本属公安机关管辖的案件,公诉机关有权直接追诉吗?当然不能。公诉机关不起诉,法院也不能就公诉案件直接判决公民有罪。这就是分工,就是权力制衡。公诉机关的做法不仅违法,而且也违宪。

(二)两罪不能同真

《中华人民共和国刑法》第238条规定,“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的,处三年以下有期徒刑……。使用暴力致人伤残、死亡的,依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚”。此规定表明,非法拘禁他人而未使用暴力致人伤残的,以非法拘禁罪论处;非法拘禁他人并使用暴力致人伤残的,以故意伤害罪论处。这是一罪的观点,而不是两罪的观点。也就是说,公诉人要么认定孟大海构成非法拘禁罪,要么认定孟大海构成故意伤害罪;两者不能同时存在,即不能认定孟大海既构成非法拘禁罪,又构成故意伤害罪。因此,公诉人有关两罪同真的观点是与刑法的明文规定相悖的。

(三)伤害无法被证

假如公诉人认为孟大海在非法拘禁邱福兰的同时,以暴力致邱福兰轻伤,从而要以故意伤害罪处罚孟大海,那么,公诉人至少要向我们证明孟大海是怎样致邱福兰尾骨骨折的。本律师已举出证据证明,孟大海除了打了邱福兰一记耳光之外,未再和邱福兰有过接触。在所有的在场人中,除了邱福兰没有一个人指认孟大海打了邱福兰的致伤部位。最明确的指认,也只是何德胜说孟大海踢了邱福兰的大腿,而踢大腿是不可能致人尾骨骨折的。于是,邱福兰的证词就成了孤证。轻伤是自诉案件,假如由邱福兰自诉孟大海,她自己的指认是没有任何证明意义的;我们不能因为是公诉,而减轻控方的证明责任。没有证据证明孟大海致伤了邱福兰,当然也就不能追究孟大海的故意伤害罪刑事责任。

三、 关于民事责任论

假如邱福兰的伤真的是孟大海造成的,那么孟大海也只是在履行职务的过程中致人于伤害。不论孟大海的行为是否构成犯罪,假如真的有损害,损害赔偿责任也应当由孟大海所代表的东海县平明镇人民政府来承担。本律师这样说的法律依据是,《中华人民共和国国家赔偿法》第3条规定,“行政机关及其工作人员在行使行政职权时……非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的,以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的,……受害人有取得赔偿的权利”。换句话说,邱福兰应当去告东海县平明镇人民政府,而不是告孟大海。如果孟大海对此真的有责任,平明镇人民政府在承担了赔偿责任之后,可依法向孟大海追索。

 

两次开庭后,东海县人民检察院两次撤回起诉。200299日,孟大海与受害人邱福兰就民事部分达成和解协议,以孟大海向邱福兰补偿人民币54400.00元结案。2004422日,东海县人民检察院以“孟大海犯罪情节轻微,对被害人已作经济赔偿,不需要判处刑罚”为由,根据《中华人民共和国刑法》第37条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第142条第2款的规定,作出了东检刑不诉【200401号不起诉决定。

 

这虽属有罪结案,但仍不失为一个成功的无罪辩护案例。有时,出于面子考虑,检察机关是愿意用这种方式结案的。对当事人而言,在判决结果具有不确定性的时候,在不追究刑事责任的前提下,与公诉机关、“被害人”达成某种妥协,也是不得以而为之。

 

江苏田湾律师事务所  顾壹心


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