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关于合同审查的律师意见书(律师意见书选录)

收藏 分享 2011-6-15 23:22| 发布者: lygls| 查看数: 4386| 评论数: 0

摘要: 关于合同审查的律师意见书 来源:壹心律师官方网站  时间:2011-04-20  阅读次数:108 关于合同审查的律师意见书 连云港海通集团有限责任公司: 本律师收悉了贵司转来的《合作框架协议》、《国有土地使用 ...
关于合同审查的律师意见书
来源:壹心律师官方网站  时间:2011-04-20  阅读次数:108
 

 

关于合同审查的律师意见书 

 

连云港海通集团有限责任公司:

本律师收悉了贵司转来的《合作框架协议》、《国有土地使用权租赁合同》、《对于合作框架协议〉的法律意见》和《对于〈国有土地使用权租赁合同〉的法律意见》四个文件,经与当时经办此事的本所范金霞律师共同回忆,现将有关问题说明如下:

 

一、审查过程

贵司在订立这组合同之前,东部公交与上海的一家公司订立过类似的合同(下称上海合同)。上海合同订立前,贵司请我们审查过。本组合同是按照上海合同的模式订立的,贵司只是给我们讲要按上海合同的模式订立本组合同,没有要求我们具体审查这组合同。但是,既然我们审查了上海合同,而且本组合同是根据上海合同的模式签订的,本律师并不推卸我们的审查责任。

 

二、审查内容

合同条款分为商业条款、技术条款和法律条款,律师的责任是审查法律条款。通俗地讲,我要做一个什么样的交易而有利可图属于商业条款,怎样去做这个交易而不违法属于法律条款,交易涉及的技术问题属于技术条款。商业条款是经济师考虑的问题,技术条款是工程师考虑的问题,法律条款是律师考虑的问题;经济师、工程师、律师都是参谋,最终应由老板来决策。

 

三、审查责任

“怎样去做这个交易而不违法”是个抽象的概念,具体地讲,律师的责任除了要确保交易不违法之外,还应当审查条款的表意是否精当(即文字是否与老板的本意一致),条文之间的逻辑是否通顺,条款的体系是否完备等。但是,说实在的,老板的意图并非都是合法的,这时,律师的功能是使老板意志合法化,也就是我们通常说的,钻法律的空子。空子钻得好坏,有时是恒量律师水平高低的标准。

 

四、审查时段

合同的审查一定发生在合同签订之前,合同签订之后,只能解读合同而不能审查合同。合同是有时效性的,交易的平等性,是由交易双方在交易当时的交易地位决定的;在卖方市场上,买方就要吃点亏;在买方市场上,卖方就要吃点亏;亏吃到什么程度,取决于这方当事人做交易的迫切程度。所以,公平性很难在事后评判,除非还原时空后仍是显失公平的。

 

五、律师关系

与企业不同,律师事务所是律师的执业机构,律师才是执业主体。因此,不存在一个律师事务所的不同律师必须有一个声音的问题。不同的律师对同一个问题有不同的看法是很正常的事情,这如同不同的医师对相同的病例有不同的治疗方案一样。所以,请律师必须要有所选择,不是只要是律师,老板就可以用的。而且,大型企业甚至要用多名律师,兼听,有利于老板的正确决策。

 

六、交易本身

框架协议的实质是把油气站全部交给中石化独家经营,独家经营是一种交易方式,只要愿意,无所谓公平与否;而交易方式的选择是商业问题,不是法律问题。框架协议本身没有规定合作期限,理论上讲,任何一方在任何时候均可以终止合同,但应给以对方合理的准备时间。租赁合同采取的是一次性预收租金的办法出租土地,所以不存在货币贬值、物价上涨等因素。土地转让是一种意向,价格谈不妥,转让也就不能实现。

 

七、后续处理

框架协议是原则协议,其本身须有具体合同做支撑。如果不想继续,具体合同可以不签;但需提前发函终止该框架协议。对具体的租赁合同而言,已签的,必须履行。但土地转让一事,转让给谁并不重要,重要的是价格。不订这样的条款,承租人仍有同等条件下的优先受让权。因此,不是要不要变更土地性质,而是在变更后以怎样的价格出让。变更后,可以竞卖的方式出让,同等条件下,中石化优先即可。

 

八、加油问题

保证加油是以中石化保证油质、油量和价格优惠为前提的,如果中石化能够做到,到哪里加油不是加?如果他们做不到,我们可以不去加。这并不构成违约。

 

上述意见供贵司决策时参考。

 

江苏田湾律师事务所律师:顾壹心

二〇一一年四月十五日


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